Субсидиарная ответственность при банкротстве

Сегодня российский бизнес сталкивается со множеством сложностей: введены антироссийские санкции, компании фирмы испытывают проблемы с логистикой, поставками и т. п. На этом фоне растёт число компаний, проходящих процедуру банкротства. Причины банкротства различны, и каждая имеет свои особенности, в том числе привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц. Как снизить риски привлечения к данному виду ответственности – рассказал генеральный директор АО Финансово-правовая группа «АРКОМ» АЛЕКСАНДР РЕШЕТОВ.

Во многих случаях при банкротстве юридического лица бенефициары компании и её руководители привлекаются к субсидиарной ответственности, что по российскому законодательству означает обязанность определённого лица осуществить возмещение недостающей части суммы долга компании-банкрота после того, как суд вынесет соответствующее решение. Статистика рассмотрения заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности показывает рост, что, с одной стороны, означает повышение гарантий для кредиторов, а с другой – существенный рост рисков ответственности контролирующих лиц. Согласно ФЗ № 127 «О несостоятельности (банкротстве)» выделяется категория контролирующих должника лиц (КДЛ). Перечень КДЛ практически неограничен, их, как правило, определяет суд. КДЛ могут быть признаны руководитель должника или управляющая компания, член исполнительного органа, главный бухгалтер, финансовый директор, должностные лица лиц, осуществляющих корпоративный контроль над должником (например, руководитель материнской компании), лица, которые извлекают выгоду из незаконного или недобросовестного поведения руководящих компанией-должником лиц, и др. Фактически это все лица, которые за некоторое время до банкротства компании имели право давать указания компании-должнику и влиять на его действия.

Для привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве компании требуется ряд условий. Среди них можно выделить следующие: невозможность погашения требований кредиторов компании-должника, несвоевременно поданное заявление о банкротстве, нарушение законодательства о банкротстве. Привлечь к ответственности могут в том случае, если суду удастся доказать сомнительность сделки, её фиктивность, намеренное партнёрство с ненадёжными контрагентами, единоличное совершение сделки, требовавшей одобрения совета директоров или участников общества.

Всё это ведёт к тому, что КДЛ отвечают своим личным имуществом и деньгами по обязательствам компании перед кредиторами. Чаще всего к субсидиарной ответственности удаётся привлечь директоров, у которых не было антикризисного плана и которые вовремя не заявили о банкротстве.

Важно знать: кредитор может самостоятельно обратиться в суд о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующего должника лица в течение трёх лет после завершения процедуры банкротства.

Контролирующие должника лица могут избежать субсидиарной ответственности, если ими будут приняты определённые превентивные меры. Например, следует:

• избегать продажи активов организации по заниженной цене (проводить оценку);
• избегать заведомо невыгодных сделок с аффилированными лицами;
• в случае утраты финансовых, бухгалтерских документов принимать активные меры по их восстановлению;
• проявлять должную осмотрительность и осторожность при выборе контрагентов, проводить их проверку, в том числе и по открытым источникам (ФНС, КАД, ФССП);
• отслеживать просроченную задолженность на регулярной основе и принимать своевременные меры по её устранению (погашать либо оспаривать в судебном порядке);
• подтверждать факты несогласия с долгом (если вы не согласны с долгом кредитора, напишите ему претензию или письмо, в котором будет изложена ваша позиция, обязательно сохраните это письмо и доказательства его отправки);
• не игнорировать вступившие в законную силу решения судов и акты проверяющих органов в отношении вашей организации, своевременно принимать меры для решения сложившихся проблем.

Я рекомендую заручиться квалифицированной юридической помощью. Это поможет выработать правильную стратегию защиты своих интересов и избежать привлечения к субсидиарной ответственности.

SUBSIDIARY LIABILITY DURING BANKRUPTCY

Today Russian business faces a lot of diffi culties: anti-Russian sanctions are imposed, companies have problems with logistics, supplies, etc. Against this background, the number of companies undergoing bankruptcy proceedings is increasing. Th e reasons for bankruptcy are diff erent and each of them has its own peculiarities, including the involvement of subsidiary liability of the controlling persons of the debtor. ALEXANDER RESHETOV, general director of JSC fi nancial and legal group ARCOM, told how to reduce risks of bringing this type of responsibility.

In many cases during bankruptcy of a legal entity beneficiaries of the company and its executives are brought to subsidiary liability which under Russian law means that a certain person is obliged to compensate for the missing part of the bankrupt company’s debt after the court holds an appropriate ruling. The statistics of court proceedings on subsidiary liability shows an increase, which on the one hand means higher guarantees for creditors, and on the other hand means a considerable growth of risks of liability of controlling persons. Federal Law №127 “On Insolvency (bankruptcy)” defines the category of “controlling persons of the debtor”. Th e list of controlling persons is practically unlimited, as a rule they are determined by the court. Debtor Controlling Persons can be recognized as: the head of the debtor or the management company, a member of the executive board, chief accountant, chief financial officer; the officials of the persons exercising corporate control over the debtor (e.g. the head of the “parent” company), persons who benefi t from the illegal or dishonest behavior of the debtor’s executives, etc. Virtually all persons who, at some time before the bankruptcy of the company, had the right to give instructions to the debtor company and infl uence its actions.

A number of conditions are required in order to be brought to subsidiary liability in bankruptcy of a company. Among them are the following:

Inability to pay the claims of creditors of the debtor company, untimely bankruptcy fi ling, violation of bankruptcy law. Liability may be imposed if the court succeeds in proving the dubiousness of the transaction, its fictitiousness, intentional partnership with unreliable counterparties, unilateral execution of the transaction, which required the approval of the board of directors or members of the company.

All this leads to the fact that the Debtor Controlling Persons are liable with their personal property and money for the obligations of the company to the creditors. Most often, directors who did not have a crisis management plan and did not fi le for bankruptcy in time can be held liable.

Important to know: a creditor can independently apply to the court to bring the debtor’s controlling person to subsidiary liability within three years aft er the bankruptcy proceedings.

The debtor’s controlling persons can avoid subsidiary liability if they take certain preventive measures. For example:

• аvoid selling the organization’s assets at an undervalue (conduct an appraisal);
• to avoid knowingly unprofitable transactions with affi liated persons;
• in the case of loss of fi nancial and accounting documents take active measures to restore them;
• to exercise due diligence and caution in selecting counterparties, to check them, including open sources (Federal Tax Service of Russia [FTS of Russia], Arbitration Case Files [KAD], Federal Bailiff Service [FSPP of Russia]);
• to monitor overdue debts on a regular basis and take timely measures to eliminate them (repay or contest in court);
• сonfirm the facts of disagreement with the debt (if you do not agree with the creditor’s debt, be sure to write him a claim or letter outlining your position. Be sure to keep this letter and proof of sending it);
• do not ignore eff ective court decisions and acts of inspection authorities in relation to your organization. Take measures in a timely manner to solve existing problems.

I recommend getting qualifi ed legal help. Th is will help to develop the right strategy to protect your interests, and avoid bringing to subsidiary liability